Para milhares de famílias, isto significa mais segurança social e um estatuto de residência fiável.
De que se trata o caso?
Um pai polaco vive com a sua família na Alemanha. O seu filho nasceu aqui, é também cidadão polaco e, por conseguinte, tem direito à liberdade de circulação.
Uma vez que o requerente apenas estava registado como candidato a emprego na Alemanha e não dispunha de autorização de residência, o centro de emprego recusou o pagamento do subsídio de cidadania.
A autoridade responsável pela imigração rejeitou novamente o seu pedido de autorização de residência ao abrigo do artigo 28. O motivo foi o seguinte: A criança não é cidadã alemã, pelo que o regulamento não é aplicável.
Classificação: De acordo com o § 28, n.º 1, frase 1, n.º 3, da AufenthG, os pais estrangeiros têm direito a uma autorização de residência permanente se tiverem a seu cargo um filho alemão menor, solteiro e com residência habitual na Alemanha. Nestes casos, a autoridade de imigração deve emitir a autorização de residência - não tem poderes discricionários.
Qual foi a decisão do TJCE?
O Tribunal de Justiça das Comunidades Europeias (TJCE ) declarou agora que esta prática é ilegal. Decisão:É contrário ao direito comunitário excluir os pais de filhos menores de idade da UE do direito de residência (artigo 28.º) e dos benefícios dos cidadãos pelo simples facto de a criança não possuir um passaporte alemão.
Segundo o tribunal, o regulamento alemão penaliza os pais de outros países da UE apenas pelo facto de os seus filhos não terem cidadania alemã, o que constitui uma discriminação inadmissível.
É fundamental que a criança possa efetivamente fazer uso do seu direito de residência permanente na Alemanha - e para isso precisa do apoio da sua família.
Subsídio de cidadania também para pais com um filho da UE
O tribunal declarou ainda: A exclusão do subsídio de cidadania, nos termos do artigo 7.º do SGB II, não é permitida se na família viver um filho menor da UE. O artigo 23.º do SGB XII (assistência social) deve tambémser interpretado deforma a que as famílias em causa recebam prestações.
Por conseguinte, a prática anterior de recusar as prestações de forma generalizada com base numa "autorização de residência para candidatos a emprego" (artigo 20.º da AufenthG) deixou de ser sustentável.
O que isso significa em termos concretos:
- A autorização de residência permanente, nos termos do § 28 (1) n.º 3 da AufenthG, já não se aplica apenas aos pais de filhos alemães, mas também aos pais de filhos menores da UE que vivem na Alemanha.
- Com uma autorização de residência em conformidade com o n .º 3 do artigo 28.º, n.º 1, o centro de emprego não pode recusar prestações sociais ou subsídios de cidadania.
- As decisões existentes podem ser revistas e os processos em curso têm agora boas hipóteses de êxito.
- As administrações devem adaptar as suas orientações de modo a que os pais de crianças da UE com uma autorização de residência ao abrigo da secção 28 possam também receber prestações sociais no futuro.
A nossa recomendação
Requerer uma autorização de residência em conformidade com o § 28 AufenthG. Tem direito a uma autorização de residência em conformidade com o § 28, parágrafo 1, n.º 3 da AufenthG, se estiverem preenchidas as seguintes condições:
- O candidato é nacional de um Estado-Membro da UE,
- Vive na Alemanha com o seu filho menor de idade,
- exerce cuidados pessoais para com a criança (por exemplo, vivendo em conjunto, cuidando da criança ou prestando-lhe assistência),
- e a criança tem direito de residência na Alemanha, mesmo sem ter a nacionalidade alemã.
Nestes casos, a autorização de residência deve ser emitida em conformidade com o § 28 - tal como para os pais de crianças alemãs.
Verificar o subsídio de desemprego e a assistência social. Se possuir uma autorização de residência nos termos do artigo 28.º da AufenthG, o centro de emprego já não pode recusar um pedido de subsídio de cidadania de forma generalizada. Pode também ter direito à assistência social nos termos do § 23 SGB XII.
Os pedidos de subsídio de residência ou de cidadania que já tenham sido rejeitados podem agora ser revistos e, se necessário, contestados no âmbito de um procedimento de objeção ou de revisão.
Conclusão: Consequências para a administração e a política
A decisão tem um efeito imediato, mesmo sem uma alteração da lei. Os centros de emprego e as autoridades responsáveis pela imigração devem adaptar imediatamente as suas práticas. Os peritos apelam já a uma reforma global do artigo 7.º do SGB II e do artigo 28.º da AufenthG, a fim de criar regras juridicamente seguras e não discriminatórias.
Até lá, aplica-se o seguinte: a legislação da UE prevalece sobre a legislação nacional. Os centros de emprego não podem basear-se em versões desactualizadas da lei.
